Законопроект о НДС по длящимся договорам выводит в правовое поле конфликт, который для бизнеса давно вышел за рамки налоговой техники. Если обязанность по НДС возникла после подписания договора, сторонам приходится решать, кто оплатит изменение правил: продавец за счет рентабельности или покупатель через увеличение стоимости сделки. ТПП предлагает закрепить перенос налоговой нагрузки на покупателя; текущая редакция правительственного законопроекта может оставить ее на продавце.
Цена, согласованная до налога
Проблема возникла из-за договоров, заключенных при одном налоговом режиме, но исполняемых уже при другом. Такой конфликт дошел до Конституционного суда в споре ВТБ и дистрибьютора программного обеспечения «Ситроникс Ай Ти»: соглашение было подписано в 2019 году, когда реализация иностранного ПО не облагалась НДС, а в 2020 году льготу отменили. Продавец предъявил банку сумму налога, покупатель отказался ее платить.
Конституционный суд не поддержал автоматическое увеличение цены на сумму НДС, если покупатель не может принять налог к вычету. Временный порядок оказался компромиссным: при отказе покупателя изменить цену или расторгнуть договор продавец может через суд требовать повышения цены на половину суммы НДС. Эта конструкция не укладывается в простую формулу «платит продавец» или «платит покупатель»: налоговая обязанность возникает у продавца, но экономическое бремя может лечь на любую из сторон.
Правительственный законопроект предлагает более определенное, но спорное решение. Если покупатель не может возместить НДС, продавец должен выделить дополнительный налог внутри ранее согласованной цены, если стороны заранее не предусмотрели иной порядок. Для продавца новый налог в таком случае оплачивается из маржи.
Спор о балансе
ТПП предлагает закрепить в Налоговом кодексе правило, по которому увеличенный НДС по ранее заключенным договорам перекладывается на покупателя, если договор или закон не устанавливают другое. Покупателю при этом предлагается дать право отказаться от исполнения договора, если он не может принять налог к вычету.
Логика палаты строится на природе НДС как косвенного налога, который включается в цену и в конечном счете переносится на покупателя. Эту позицию поддерживает часть экспертов. Вице-президент ассоциации «НП „Опора“» Борис Федосимов считает механизм ТПП соответствующим экономическому смыслу НДС. Руководитель практики «финансы и налоги» адвокатского бюро «Мушаилов, Узденский, Рыбаков и партнеры» Руслан Краюшкин называет позицию бизнеса более экономически обоснованной, хотя и менее удобной для администрирования.
У правительственного подхода другая оптика: он ограничивает практику, при которой продавец автоматически добавляет налог сверх уже согласованной цены. Для покупателя без права на вычет это защита от внезапного удорожания контракта. Для продавца — риск оплатить налоговое изменение из собственной экономики сделки.
Партнер департамента налогов и права ДРТ Татьяна Кофанова указывает, что в текущей редакции законопроект не обеспечивает баланса интересов: если продавцу не удастся договориться с покупателем, возросший НДС придется платить за счет собственной рентабельности. Для компаний с длинными контрактами налоговый риск смещается на этап переговоров: возможное изменение налоговой нагрузки придется учитывать еще при заключении договора.
Вычет как источник риска
Ключевым параметром в законопроекте становится право покупателя на вычет. Если покупатель может принять входной НДС, доплата для него потенциально менее болезненна. Если не может, налог превращается в прямое увеличение стоимости сделки.
Проверить это право продавцу непросто. Директор группы Kept по косвенному налогообложению Екатерина Андреященко указывает, что для самостоятельной проверки продавцу пришлось бы анализировать деятельность контрагента и его операции. Другой вариант — полагаться на сведения самого покупателя, но такая оценка может оказаться некорректной.
Так налоговый критерий становится договорным риском. От права на вычет зависит не только налоговая нейтральность сделки для покупателя, но и распределение потерь между сторонами. Продавец не хочет терять маржу по уже подписанному контракту; покупатель не хочет оплачивать налог, который не сможет возместить.
Слабое место долгих контрактов
Спор о НДС показывает уязвимость долгосрочных договоров, где цена зафиксирована без достаточной защиты от изменения налогового режима. Если договор прямо не определяет, включен ли НДС в цену, добавляется ли он сверх нее и что происходит при изменении законодательства, стороны начинают решать этот вопрос уже после конфликта.
Партнер «МЭФ Legal» Вадим Зарипов, представлявший в суде интересы ВТБ, считает, что законопроект нуждается в серьезной доработке. По его оценке, проект не покрывает изменение ставки НДС и другие аналогичные обстоятельства, хотя Конституционный суд указал на необходимость устранить пробел шире. Кроме того, документ регулирует уплату налога поставщиком, но прямо не отвечает на базовый для договора вопрос: меняется ли цена при изменении НДС.
Зарипов предлагает решать проблему через договорную конструкцию цены. Стороны могут установить не фиксированную сумму, а формулу; указать, что цена определена без учета НДС; или прямо прописать, что к ней добавляется НДС, предусмотренный законодательством. В таком случае налоговые изменения отражаются в договоре заранее, а не становятся предметом последующего спора.
Отдельная зона риска — компании, которые сегодня не платят НДС, но могут утратить освобождение в будущем. ТПП указывает на организации на УСН: снижение лимитов годовых доходов, после превышения которых льгота отменяется, может привести к появлению обязанности по НДС уже при действующих договорах. С 2027 года лимит должен снизиться до 15 млн рублей, с 2028 года — до 10 млн рублей.
Компания может заключить долгосрочный договор в период, когда НДС для нее неактуален, а затем столкнуться с новой налоговой обязанностью по старой цене. Для продавца это риск маржи. Для покупателя — риск доплаты или отказа от договора. Для обеих сторон — риск судебного спора о том, была ли цена окончательной.
Что проверять в договорах
Даже до окончательной редакции закона компаниям придется внимательнее смотреть на налоговые условия в долгосрочных договорах. В зоне проверки — формула цены, порядок выделения НДС, последствия изменения налогового режима, право сторон на пересмотр условий и сценарий, при котором покупатель не может принять налог к вычету.
Такой анализ не заменяет налоговую и юридическую экспертизу конкретного договора. Но без налоговой оговорки поправка может превратиться в спор не о налоге, а о цене уже подписанного контракта.
